一、概念解釋:
1、一級勞動合同是指用人單位與勞動者之間沒有訂立書面合同而形成的勞動關(guān)系的法律狀態(tài)。
2、二級勞動合同指由雙方當事人簽訂的具有約束力的協(xié)議性文件;三級勞動合同即《中華人民共和國勞動法》規(guī)定的正式文本形式所確立的一種特殊的勞動關(guān)系關(guān)系模式——事實勞動關(guān)系(或稱勞務(wù)派遣)。
二、特征
(1)在主體上表現(xiàn)為單方意思表示一致或共同合意達成的一致意見。這種不一致包括兩種情形:一是用人單位的意志和職工個人的意愿相分離的情形下形成的一級勞動合同,如企業(yè)自主招聘人員時自行確定的錄用條件等;二是單位對員工的素質(zhì)要求高于員工自身能力水平的情況下產(chǎn)生的一級勞動合同,如在同等條件下優(yōu)先錄取本單位人員的決定等等。
(2)在內(nèi)容方面體現(xiàn)為不規(guī)范和不明確的內(nèi)容約定。由于缺乏必要的規(guī)則制約以及信息不對稱等原因?qū)е铝艘患墑趧雨P(guān)系的不穩(wěn)定性,容易發(fā)生糾紛并造成不必要的損失及浪費。例如,《北京市工資支付規(guī)定》(京勞社法[2005]599號)第十二條第三款的規(guī)定:“下列項目不得列入最低工資的范疇:(1)個人繳納的各項社會保險費用;(2)根據(jù)國家和本市有關(guān)規(guī)定應(yīng)當納入繳費基數(shù)或者計算應(yīng)納稅所得額的項目;(4)國家法律法規(guī)明確規(guī)定不計入工薪收入的事項?！边@一條款將一些不應(yīng)計入的工資總額予以排除在外,顯然是不符合實際情況且無法律依據(jù)的做法。再如:《關(guān)于加強國有企業(yè)經(jīng)營者年薪制管理的通知》(國資發(fā)改革〔2007〕804 號)第四條第一款第二項規(guī)定:"經(jīng)營者的薪酬結(jié)構(gòu)中不含基本工資"。該條規(guī)定雖然未直接否定"基本工資",但事實上已否定了其作為一項固定收入的屬性?！渡虾Ｊ谐擎?zhèn)集體所有制企事業(yè)單位改制若干問題的處理辦法 (滬府辦規(guī) 〔2001 〕 79 條)》第七條規(guī)定 : " 企業(yè)改制成股份制企業(yè)的 , 在資產(chǎn)評估后凈資產(chǎn)的 50% 作為國有股權(quán)的折價出資 ; 凈資產(chǎn)的 40 %作為法人股東權(quán)益 。 國有股權(quán)按以下方式確認 ? 1.以經(jīng)審計后的賬面值確定 。2.以法定驗資機構(gòu)出具的注冊資本實收情況報告書來確定 3.以上述兩項之和為依據(jù)進行認定 。4.上述三項均不能認定的 , 可參照同行業(yè)同類企業(yè)在冊在職人數(shù)平均數(shù)確定為實際控制人持股數(shù)額 ”。由此可見,對于此類情況下產(chǎn)生的爭議一般不宜通過仲裁的方式解決,因為如果按照此標準來判定是否屬于國有資產(chǎn)流失的問題則可能涉及刑事犯罪問題。因此建議采用協(xié)商一致的機制來解決這類問題為宜。(1)首先應(yīng)由相關(guān)各方就各自的權(quán)利義務(wù)做出明確的承諾。其次,各有關(guān)當事人均應(yīng)在自愿的前提下簽署一份協(xié)議書。再次,各有關(guān)當事人應(yīng)對各自的違約行為承擔相應(yīng)的責任和義務(wù)。最后,任何一方違反本協(xié)議的約定的 , 應(yīng)向?qū)Ψ劫r償因此而造成的所有經(jīng)濟損失。
(3)從性質(zhì)上看是一類特殊形態(tài)的合同類型之一,是介于普通民事權(quán)利債務(wù)關(guān)系和普通行政權(quán)力監(jiān)督之間的邊緣化產(chǎn)物。
三、適用范圍
適用于存在如下情況的各類組織和個人:
1.不具備獨立用工主體的經(jīng)濟實體
主要包括但不限于非公司型組織的非法人的分支機構(gòu) 、不具有合法資質(zhì)的企業(yè)內(nèi)部承包工程隊、個體戶等。這些組織往往因資金短缺而無法建立獨立的組織機構(gòu)體系,因而需要與其他具備一定規(guī)模的公司合作完成工作任務(wù),從而構(gòu)成一類較為典型的合作關(guān)系。
2.不具備獨立用工的機關(guān)事業(yè)單位
主要是各級黨政部門下屬的事業(yè)單位和群眾團體中的內(nèi)設(shè)科室。隨著我國社會的發(fā)展和經(jīng)濟體制的逐步轉(zhuǎn)型,政府職能逐漸淡化,部分事業(yè)機構(gòu)和群團機構(gòu)的設(shè)立也日益增多。但是目前仍有許多地方對這些機構(gòu)尚未實現(xiàn)真正的轉(zhuǎn)企建制,而是繼續(xù)保留著原有的體制和管理方法。在這種背景下發(fā)生的各種矛盾和沖突不可避免地會出現(xiàn)在基層一線的工作人員身上。
3.其他類型的組織和公民 個人
主要是在實行市場經(jīng)濟的地區(qū)出現(xiàn)的自由職業(yè)者和其他從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的自然人和個體工商戶。他們大多具有一定的專業(yè)技能和工作經(jīng)驗,但由于受知識水平和技能條件的限制而不宜成立專門的就業(yè)服務(wù)機構(gòu)為其服務(wù)。此外,還有一部分無業(yè)人員在尋求工作的過程中也會遇到類似的困難。
四、適用原則
1.依法合規(guī)的原則:必須嚴格按照法律規(guī)定執(zhí)行各項規(guī)章制度。
2.公平公正的原則:要充分保障弱勢群體的利益,避免出現(xiàn)歧視性的對待政策。
3.平等協(xié)作的關(guān)系:無論是何種形式的勞動關(guān)系都必須建立在相互尊重的基礎(chǔ)上才能得到有效維護和發(fā)展。
五、程序步驟
1.調(diào)查了解階段
首先要掌握相關(guān)的背景材料,全面
